江蘇高院:關于當前宏觀經濟形勢下企業防范經營法律風險的六十項提示

2019-06-12 13:05:00
都靈彩虹
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江蘇省高級人民法院

關于當前宏觀經濟形勢下企業防范經營法律風險 的六十項提示

 

一、訂立合同時的注意事項

 

1、 妥善保管商務合同 經濟形勢變化導致部分企業不能正常履約,少數企業會利用企業之間合同手續上的欠缺逃避違約責任。完備的書面合同對于保證交易安全乃至維系與客戶之間的長久關系十分重要。 建議您盡可能與客戶簽署一式多份的書面合同,保持多份合同內容的完全一致并妥善保存。

 

2、 妥善保管 合同履行中的各類資料) 受經濟形勢變化影響,在合同履行過程中雙方變更合同內容,包括數量、價款、交貨、付款期限等現象較多,但為避免紛爭, 建議您妥善保管對于證明雙方之間合同具體內容具有證明力的下述資料:與合同簽訂和履行相關的發票、送貨憑證、匯款憑證、驗收記錄、在磋商和履行過程中形成的電子郵件、傳真、信函等資料。

 

3、 (正確使用企業公章) 建議您完善有關公章保管、使用的制度,杜絕盜蓋偷蓋等可能嚴重危及企業利益的行為。 在簽署多頁合同時加蓋騎縫章并緊鄰合同書最末一行文字簽字蓋章,防止少數缺乏商業道德的客戶采取換頁、添加等方法改變合同內容侵害您的權益。

 

4、 (對外授權要明確詳細) 企業業務人員對外簽約時需要授權。 建議您在有關介紹信、授權委托書、合同等文件上盡可能明確詳細地列舉授權范圍,以避免不必要的爭議。業務完成后建議您盡快收回尚未使用的介紹信、授權委托書、合同等文件。

 

5、 (告知客戶離職業務人員) 企業業務人員離開您的企業后, 建議您在與其辦理交接手續的同時,向該業務人員負責聯系的客戶發送書面通知,告知客戶業務人員離職情況。

 

6、 (撤銷合同注意時效和證據) 如果您認為客戶在與您簽署合同過程中存在欺詐、脅迫行為的,或者您事后發現簽署合同時對合同內容有重大誤解,或者您認為合同權利義務安排顯失公平的,您可以請求法院撤銷合同。 但是務必自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使撤銷權,否則您將失去請求法院撤銷合同的權利。當然,您在撤銷權行使期限內提出的請求是否能得到法院支持還將取決于您所舉證據是否充分。

 

7、 (定金和訂金切勿用錯) 您在簽訂合同時可能為了確保合同履行而要求對方交付定金, 由于“定金”具有特定法律含義,請您務必注明“定金”字樣。您如果使用了“訂金”、“保證金”等字樣并且在合同中沒有明確表述一旦對方違約將不予返還、一旦乙方違約將雙倍返還的內容,法院將無法將其作為定金看待。

 

8、 (保證擔保務必表述明確) 如果您的業務需要對方提供保證擔保的, 在與相關客戶簽署保證合同時請務必表述由保證人為債務的履行提供保證擔保的明確意思,避免使用由對方“負責解決”、“負責協調”等含義模糊的表述,否則法院將無法認定保證合同成立。

 

9、 (注意保證期間和保證方式) 您也可能為了業務需要向他人提供保證擔保。 無論您是債權人還是保證人,建議您在簽署保證合同時寫明保證期間起止點。如果您與對方約定的保證期間長于三年,法律將視保證期間為三年。如果沒有明確約定,法律將視保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。雖然選擇“連帶保證”還是“一般保證”取決于您與客戶之間的談判磋商,但保證合同中務必寫明“連帶保證”或者“一般保證”字樣。如果沒有明確約定,法院將認為是連帶責任保證。

 

10、 (及時提起訴訟和仲裁) 如果您是債權人,采取“一般保證”方式的保證合同所擔保的債務到期后沒有償還的, 請務必在保證期間內向債務人和保證人提起訴訟或者仲裁。采取“連帶保證”方式的保證合同擔保的債務到期后沒有償還的,請務必在保證期間內以可以證明的有效方式向保證人明確要求其立即履行擔保義務。如果您沒有在保證期間內行使您的權利,保證人將免除對您的擔保責任。

 

11、 (抵押擔保勿忘及時登記) 如果您的業務需要對方提供抵押擔保的, 建議您在簽署抵押合同時立即與您的客戶到有關登記機關辦理登記手續。僅有抵押合同而沒有辦理登記手續將可能使您的權益喪失實現的基礎。不必要的拖延和耽擱將可能使您的權利劣后于在您之前辦理登記手續的其他企業。如果您的客戶在簽署抵押合同后拖延、拒絕協助您辦理抵押登記手續的,建議您盡快向法院起訴請求法院幫助您強制辦理登記手續。

 

12、 (質押擔保勿忘及時交接) 如果您的業務需要對方提供質押擔保的, 建議您在簽署合同時立即與您的客戶辦理質押擔保物或者權利憑證的交接手續。僅僅簽署質押合同而沒有實際占有質押物的,法院將無法保護您實現質押權的請求。

 

二、合同履行過程中的注意事項

 

13、 (企業換人不影響合同履行) 企業和客戶之間訂立的合同如果不存在違反法律、行政法規的強制性規定、損害社會公共利益等情形,即為受法律保護的有效合同,雙方有義務嚴格遵循約定,全面履行合同。 無論是單位改變名稱、企業股權易手,還是法定代表人、負責人、經辦人變更,都不能成為不履行合同的理由,這也是維系您和企業商業信譽的重要保證。

 

14、 (協商和解更利于減少損失) 經濟形勢的變化往往導致貨物市場價格發生劇烈波動。 建議您不要輕易選擇主動違約、解除合同、或者提起訴訟等方式解決,與您的客戶平等協商、尋找雙方都能接受的解決方案更加有利于減少損失。即便是在訴訟程序之中,接受法院主持下的調解將也更加有助于企業利益的保護。不主動尋求和解一味等待裁決不一定最符合您的利益。

 

15、 (銀行結算更靠譜) 當您在確定付款方式時,無論您是付款方還是收款方,除了金額較小的交易外, 請盡量通過銀行結算,現金結算可能會給您帶來不必要的麻煩。

 

16、 (驗收異議及時書面提出) 購進貨物是企業經營的日常業務, 請您注意及時驗收貨物,發現貨物不符合合同約定的,請務必在法律規定或者合同約定的期限內盡快以書面方式向對方明確提出異議。不必要的拖延耽擱,將可能導致您喪失索賠權。

 

17、 (商業秘密一定要保護) 您在磋商、履行合同過程中,經常不可避免地接觸到交易伙伴的商業信息甚至是商業秘密, 請在磋商、履行合同乃至履行完畢后務必不要泄露或者使用這些信息,否則將可能承擔相應責任。

 

18、 (及時行使不安抗辯權) 在合同履行過程中,如果您有確切證據證明對方經營狀況嚴重惡化、轉移財產或者抽逃資金以逃避債務、喪失商業信譽、有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形的,您可以及時通知對方中止履行您依照合同約定應當先履行的義務,等待對方提供適當擔保。 中止履行后,對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的,您可以解除合同。

 

19、 (解除合同注意期限) 一旦您的客戶通知您解除合同而您對此存在異議,如果合同中約定了異議期限,請您務必在約定期限內向對方以書面方式提出。您如果在約定期限屆滿后才提出異議并向法院起訴的,法院將無法支持;如果合同中沒有約定異議期間,請您務必在解除合同通知到達之日起三個月內向法院起訴,否則法院將不能支持您對合同解除的異議。

 

20、 (及時采取措施防止違約損失擴大) 如果您的客戶違約,不管是什么理由, 您都應該及時采取措施,防止損失擴大,由此產生的合理費用將由違約方承擔。如果您消極對待、放任損失的擴大,對于擴大的損失法院將無法予以保護。

 

21、 (時刻注意訴訟時效) 客戶拖欠貨款現象在企業經營過程中時有發生, 請您注意法律關于訴訟時效的規定,向法院請求保護民事權利的訴訟時效期間一般為三年。您也可能出于維系與客戶關系等因素不愿意在三年內采取提起訴訟、仲裁等激烈措施,為了保護您的權利不至于因為時間流逝而喪失,您可以在訴訟時效期間屆滿前以向對方發送信件或者數據電文等可以證明您主張權利的有效方式進行處理。您的信件中務必要有催請盡快支付拖欠貨款的內容。

 

三、企業治理方面的注意事項

 

22、 (注冊資本需真實充足) 企業注冊資本的真實與充足不僅有利于保護您的客戶利益,更與企業及股東的切身利益密切相關。 企業注冊資本虛假、或者在經營過程中被抽逃,將使企業股東喪失有限責任制度的保護而可能被卷入債權人提起的訴訟中。

 

23、 (務必關注合作伙伴的投資義務) 您在與他人共同對外投資設立企業時, 請您務必關注您的合作伙伴是否履行了投資義務,這不僅關系到您所投資的企業的利益,更關系到您的切身利益。如果您的合作伙伴沒有履行投資義務,在企業對外負債的情況下,您可能要就您的合作伙伴的過錯向債權人承擔責任,盡管您在對外承擔責任后可以向您的合作伙伴追討,但這無疑將增加您的風險。

 

24、 (設立公司親自簽署) 設立公司時的登記手續較為繁雜,請您務必親自簽署公司章程等法律文件,否則一旦發生紛爭,他人代簽名行為會給你造成極大麻煩,甚至可能對公司股權歸屬造成不測因素。

 

25、 (盡量避免隱名投資) 隱名投資雖然不被法律完全禁止,但蘊藏較大法律風險,法律對隱名投資人的股東資格認定標準要求非常嚴格, 建議您不選擇以隱名方式與他人共同設立公司。

 

26、 (股權變更盡快變更登記) 如果您向他人收購公司股權,收購合同生效后請務必盡快辦理企業工商登記變更手續,否則您將面臨無法真正獲得股權的風險。

 

27、 (制訂公司章程要謹慎) 公司章程是公司最重要的法律文件之一,對公司、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力,一旦發生爭議,將成為法院判斷各方權利義務關系的主要依據。 建議您在參與制定公司章程時務必仔細衡量,慎重簽署。

 

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