融資租賃法律盡職調查關鍵點解讀

2019-06-19 17:00:00
康海
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在融資租賃項目立項前,大多數融資租賃公司已經對項目有了部分了解,法律盡職調查之目的是梳理、核查既有資料;同時根據風險點或交易的重點提出新的調查需求,獲取目標項目之相關資料并揭示真實客觀情況,明確風險與排除風險。根據交易環節和對交易所起決定作用的不同,我們一般可能將法律盡職調查,由主到次分為以下九個方面:

一、主體資格

主體資格調查指交易主體的資格,即:賣方或承租人,在售后回租項目中賣方和承租人為同一人;擔保主體;關聯主體(比如:交易主體分公司和子公司、母公司或股東)等。調查交易主體一般需要從工商登記、實際運營、不同行業的行政許可資質證照等方面核查。需要融資方提供的資料一般可包括:

企業法人營業執照(含稅務登記證,組織機構代碼證書)

統計部門頒發的統計登記證

社會保險登記證

其他開展生產經營所需的證照(比如:醫療機構許可證、衛生許可證等)

工商登記檔案,其中應當含有從設立到立項時的如下資料:

① 公司章程(或合資合同、合作合同)

② 公司董監高的自然情況和任命情況

③ 股份公司的發起人協議或出資協議

④ 公司設立時的審批文件(國有資產管理部門的批復、相關行政主管機關的審批等)

⑤ 公司設立時的審批文件(國有資產管理部門的批復、相關行政主管機關的審批等)

⑥ 股東或股本的變更資料(包括新進、退出、增減注冊資本等)

⑦ 股權的質押情況

⑧ 分立、合并的相關資料

⑨ 重大的并購或出售資產的情況資料

⑩ 公司的資產剝離、置換及項目新設資料

關聯公司第5點所述文件

二、資產

目標項目資產

以回租為例目標資產需要查明:來源、現狀、價值、抵押、質押等,這要現場核查并保留音頻或視頻資料。目標資產是根,其他資產是擔保,所以法律盡職調查的重點是目標資產(如果是一般的直租項目,則主要對生產廠家和承租人的商業計劃書進行調查研究,以確定目標資產生產和交付及質量的可靠性)。

一般要求提供如下資料:

① 權屬證明資料(購置發票、權屬證書)

② 相關登記機關查詢權屬登記的回單

③ 來源文件(購置合同、說明書、贈與合同等)

④ 財務價格

公司的其他資產,可由公司制作資產清單,一般會包括如下資產:

① 發起人出資資產的相關證明文件及權屬轉移文件或證書;

② 公司持有股票、債券、票據、現金等;

③ 公司擁有的房屋土地的權屬證書;

④ 公司擁有的被許可使用的財產;

⑤ 公司擁有的特許經營權;

⑥ 公司擁有的知識產權(專利、商票、著作權、使用許可協議、技術秘密等);

⑦ 公司資產的保險措施(財產意外險等)。

三、產品

產品涉及未來目標公司的收益是否穩定,也涉及租金的回收是否順利,所以應當對產品進行專門的調研。

生產經營許可(項目建議書或可行性研究報告)

產品本身的批準許可(比如醫藥用品、化妝品、保健品的批準號)

產品的原材料記錄

產品的庫存與銷售記錄

產品的生產標準與質量監督標準或證書

產品技術標準執行情況記錄

產品的處罰或投訴記錄

產品銷售交付或質量不達標糾紛記錄

環保達標文件或審批

四、財務資料

財務盡職調查會更加精細的調查財務資料,從財務的角度分析是否值得投放資金,但法律盡職調查如需對重大債權債務調查清楚,了解公司的重大資產變化與交易,也應當對財務的基本情況有所了解,以觀察系統性或影響合同目的的風險。法律盡職調查應當獲取的財務資料至少包括如下部分。

目標公司及關聯公司近三年的年度財務審計報告

目標公司近三年的財務報表(含月報、年報;資產負債表、利潤表、損益表、納稅申報表,完稅賃證)

上年度的財務預算和決算、本年度的財務預算與執行情況

未來3年的財務預測報告

近三年的現金流量表

存貨盤點表和實地存貨盤點記錄

銀行賬戶對賬單與余額明細表

主要財產變動明細表

貸款明細表

中國人民銀行征信中心出具的企業征信報告

五、管理團隊與治理結構

好的公司治理結構奠定優秀團隊的基礎,也是公司正常運營的必備條件;一個優秀誠信的企業需要一個優秀誠信的管理團隊,好的管理團隊會有好的合作開端,更有可能有好的契約精神來保障融資租賃資產的順利回收。租賃資產的安全不但有賴于目標公司的硬指標,還有賴于企業管理軟環境。所以審查治理結構和管理團隊也很重要,其方向和資料一般有:

《股東大會議事規則》、《董事會議事規則》、《監事會議事規則》、《投資決策制度》等

公司內控制度介紹

近三年公司重大決策文件(可能為會議紀要等)

六、目標公司的重大合同、對外擔保、債權債務及相關的訴訟仲裁等

重大合同、擔保、債權債務一般是指對目標公司的資產產生巨大影響的,有可能會對融資租賃資產的回收產生重大障礙的合同、擔保、債權債務。這種影響可能是增加目標公司的負債、影響目標公司流動性、影響目標公司的生產經營。比如:

技術服務合同、技術轉讓合同

重大資產交易合同

商標使用許可、運輸或倉儲合同

公用設施使用合同

第三方重大擔保、質押合同

重大交易或侵權行為引發的重大訴訟和仲裁

七、關聯交易和同業競爭

為了全面了解項目,還應當對目標公司的關聯交易和同業競爭情況進行調查,關聯交易往往是公司將資產或現金進行挪移的重要方法,所以關聯交易可能造成目標公司的資產和現金流縮水,以致喪失履行支付租金的能力,一旦發現重要關聯交易主體存在,一定讓該關聯交易主體作為擔保方,對融資租賃項目承擔連帶責任,以化解關聯交易的風險。

八、人力資源管理

人力資源管理對生產性企業來講也會產生系統性風險,所以人力資源管理制度、勞動合同、社會保險、安全生產教育培訓等也是盡調關注點之一。

九、行政違法或處罰

行政處罰的點很多,如環境保護、知識產權、產品質量、勞動安全,在審查生產經營證照時可能一并審查,也可能單獨列出行政違法或處罰涉及的資料進行審查。

盡職調查不是生搬硬套搜集資料和比對文件,而是一項動態靈活的腦力勞動,通過交插縱橫的對比和分析去發現客觀事實或潛在風險。需要舉一反三,見微知著,認真細致,并有高度的責任心才能做到及格。但盡職調查不應當成為業務開展的絆腳石,而是應當成為業務開拓的護航者,發現問題并解決問題,是盡調之道;而不是發現問題直接拒絕交易。

來源:億租億評網

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